2018年法考辅导资料基础精讲班刑法讲义-刑法总则-犯罪论概述
2018-05-26 10:51 点击：次 【字号：大 中 小】
专题二 犯罪论概述
【本讲聚焦】
第十三条 【犯罪概念】一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
【目次】
考点1 犯罪的概念
考点2 犯罪的分类
考点3 犯罪论体系概述
【知识点结构】
考点1 犯罪的概念
【知识点讲解】
一、犯罪的概念
通说：犯罪是指具有社会危害性、刑事违法性（即违反刑法），应受刑罚处罚性的行为。
表5 犯罪的特征
分类内容说明
本质特征具有社会危害性这是犯罪的首要特征
法律特征1刑事违法性 （即违反刑法的明文规定）本特征也极其重要，这是保障人权的重要依据
法律特征2应受刑罚处罚性并不是每个犯罪都必须受到刑罚处罚，也存在定罪免刑的情况
二、犯罪概念的文理解释与论理解释★★
1．犯罪概念的文理解释（形式解释）
根据刑法第13条的规定，犯罪具有两个特征：一是社会危害性，二是依照法律应受刑罚处罚性。社会危害性特征说明犯罪必须是侵犯法益的行为。
●如果一个行为不可能侵犯法益，也就不可能是犯罪。
表6 依照法律应受刑罚处罚性的含义
根据罪刑法定原则的要求必须被类型化为构成要件。即法律必须明文规定处罚这种行为。
根据刑法的谦抑性的要求犯罪不能是情节显著轻微危害不大的行为（刑法第13条）。
根据责任主义的要求仅有危害行为还不能受到处罚，只有当行为人对危害社会的行为与结果具有故意（刑法第14条）或者过失（刑法第15条），行为人达到法定刑事责任年龄（刑法第17条）、具有刑事责任能力（刑法第18条），并且具有期待可能性时（刑法第16条）才能受刑罚处罚。
2．犯罪概念的论理解释（实质解释）★★★★
从实质上来讲，只有具备以下两个条件，才能认定为犯罪：（1）发生了值得科处刑罚的法益侵害事实（法益侵犯性），此即违法性，（2）能够就法益侵害事实对行为人进行非难（非难可能性），此即有责性。
●故，从实质上来看，犯罪是违法且有责的行为。
将违法且有责细化为犯罪构成要件，即犯罪的客观要件与主观要件。犯罪必须是客观上侵犯了法益且主观上有责任的行为。
●无论是传统的四要件理论还是最近引进的三阶层理论，其本质都是两阶层：客观违法且主观有责。
【知识点运用】
甲女得知男友乙移情，怨恨中送其一双滚轴旱冰鞋，企盼其运动时摔伤。乙穿此鞋运动时，果真摔成重伤。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的？（2013年试卷二第5题）
A．甲的行为属于作为的危害行为
B．甲的行为与乙的重伤之间存在刑法上的因果关系
C．甲具有伤害乙的故意，但不构成故意伤害罪
D．甲的行为构成过失致人重伤罪
【提示】只有具有法益侵犯性的行为才可能构成犯罪。
三、犯罪概念的相对性★★★★
1．违法性意义上的犯罪
不考虑犯罪主体与刑事责任，只要是刑法禁止的行为即被称为犯罪。例如，13周岁少年杀人的，我们也说“犯了杀人罪”。
2．违法有责性意义上的犯罪
符合犯罪全部要件的行为才被称为犯罪。定罪时使用的犯罪概念都是这个概念。
3．区分两种概念的意义
（1）在共同犯罪的认定中的作用：在客观上共同违法即可认定为共同犯罪。
（2）在正当防卫的认定中的作用。
（3）在包庇罪、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪等罪中的作用。
【学术争议】有些学者坚持认为犯罪必须是违法加有责的行为（传统观点）。根据这个观点，13周岁的人和14周岁的人不能构成强奸罪的共同犯罪；对精神病人、未成年人的攻击行为也不是正当防卫，只能认定为紧急避险。
说明：有时候可以明显看出一方的观点是错误的，但考试时仍然要求考生说出这个观点。所以，对于有争议的知识点，不能仅仅掌握通说或者我们认为是正确的观点。
通说认为，在处理以上三种情况时，应当采用违法性意义上的犯罪概念。
【知识点运用】
（1）甲13周岁，他邀请15周岁的李某为自己的强奸行为望风。甲在李某望风的情况下，独自强奸了10岁的白某。甲、李某成立共同犯罪吗？
（2）乙面对13岁少年的杀人行为，能否进行正当防卫？为什么？
（3）丙30周岁。他明知道15周岁的王某卖给他的废铜是盗窃来的，仍然以低价收购。丙能否构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪？为什么？
【提示】“犯罪”这个概念具有相对性。
考点2 犯罪的分类
表7 犯罪的分类
分类标准分类示例
是否明显违反伦理道德自然犯（刑事犯）：明显违反伦理道德的犯罪。故意杀人罪、抢劫罪。
法定犯（行政犯）：不明显违反伦理道德的犯罪。逃税罪、泄露内幕信息罪。
是否危害国家安全国事犯罪：危害国家安全的犯罪。刑法分则第一章的犯罪：间谍罪。
普通犯罪：危害国家安全犯罪之外的犯罪。刑法分则其余九章的犯罪：盗窃罪、受贿罪。
犯罪主体是自然人还是单位自然人犯罪：犯罪主体是自然人。盗窃罪、故意杀人罪。
单位犯罪：犯罪主体是单位（单位的职工是该罪的直接责任人员）。票据诈骗罪（不纯正的单位犯罪）、重大劳动安全事故罪（纯正的单位犯罪）。
是否只有受害人才有资格告发或者提起诉讼亲告罪：只有受害人才有资格告发或提起诉讼（范围小于刑事诉讼法中的自诉罪）。侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪（此4种为相对亲告罪）、侵占罪（本罪为绝对亲告罪）——仅此5种。
非亲告罪：无论受害人是否愿意告发或提起诉讼，人民检察院都有资格提起诉讼。亲告罪以外的犯罪。
是否具有法定加重或者减轻处罚情节（实为同一犯罪的具体分类）★★★基本犯：没有法定加重或者减轻处罚情节的犯罪。致人轻伤的故意伤害罪。
加重犯：具有法定加重处罚情节的犯罪。致人重伤、死亡的故意伤害罪。
减轻犯：具有法定减轻处罚情节的犯罪。故意杀人罪中“情节较轻”的犯罪。
状态犯★★★犯罪行为结束，法益侵害状态仍然存在，但二者不能同时存在。诈骗罪。
持续犯★★★犯罪行为和法益侵害状态同时存在，同时持续。非法拘禁罪（在犯罪既遂后还可以有新加入的共犯）。
即成犯★★★因法益侵害等结果发生而使犯罪成立的同时，犯罪也终了，而且法益也随之消灭。故意杀人罪。
●区分即成犯、状态犯与继续犯，对于共犯认定、追诉期限的起算、正当防卫的认定、新法的适用、不可罚的事后行为的处理以及罪数的认定都具有重要的意义。
【知识点运用】
（1）甲谎称自己认识法院院长刘某，可以帮乙使乙的弟弟丙不被判处刑罚。乙先后交给甲15万元，但丙仍然被判处了10年有期徒刑。甲眼见骗局即将败露，就将实情告知了朋友丁，让丁假扮刘某到乙家，欺骗乙说：“到二审，我再找人帮你”。请问，甲、丁构成诈骗罪共犯吗？为什么？
（2）甲绑架了乙，在打勒索电话前，他怕自己的声音被受害人家属辨认出来，就请来朋友丙，告知丙实情，让丙帮助其拨打勒索电话。请问，甲、丙构成绑架罪共犯吗？为什么？
【提示】在犯罪结束前加入的，才有可能成为共犯。
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学员心声
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