2018年法考辅导资料基础精讲班民法讲义--侵权责任法-侵权责任概述（1）
2018-06-01 08:43 点击：次 【字号：大 中 小】
第三章 侵权责任法
第一节 侵权责任概述
一、归责原则
（一）过错责任原则（侵权责任法第6条）
1．含义：在追究责任时考虑并且必须有过错才承担责任。
何谓过错？“正常人”的注意。
（1）故意：明知结果且努力追求或者放任。
（2）过失：重大过失、一般过失。何谓重大过失？
一般人犯了超级可笑的错误；专业人士犯了一般人的错误；行为具有明显的违法性。
【第78条】饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。
例题：甲乙两家各有小院，隔墙而居，院墙高约 两米。一天，甲家夫妇下田务农，将两周岁的儿子丙锁在自家的院子里独自玩耍。不巧，乙家的一只公鸡飞过院墙，将丙的左眼啄伤。甲家为此支出医药费近万元。 对甲家所受的损失应如何承担？
（3）根据举证责任的不同过错责任原则包括两种：过错与推定过错。后者限于法律明确规定。
一般的过错责任原则：受害人举证证明加害人有过错，若不能证明，则加害人无责任。
过错推定责任原则：首先推定加害人有过错，若加害人不能证明自己没过错，则有责。
（二）无过错责任原则：（侵权法第7条）
只要是法律明文规定应当承担侵权责任的情形，不考虑行为人的过错。
（三）双方都没有过错，但有没有法律明确规定适用无过错责任的情形：公平责任？
1．公平归责原则不再成立
【第24条】受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。
本条规定改变了民法通则第132条规定的在这种情形下由双方分担民事责任的表述
2．见义勇为的情形下：受益人的适当补偿
【第23条】因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。
3．完全行为能力人暂时没有意识或失去控制时
（1）有过错的，赔偿
（2）没有过错，据经济状况适当补偿
（3）因醉酒、擅服麻醉精神药品所致，一律赔偿
二、侵权行为的基本分类
分类的基本标准：根据在追究行为人责任时适用的归责原则的不同
（一）适用一般的过错责任原则的侵权
（二）适用过错推定责任原则
（三）适用无过错责任原则
三、过错侵权的构成要件——四要件——无过错侵权为三要件
1．主观过错：主观状态——客观标准——正常人标准
例题：【2002－17】送奶人误将王某订的牛奶投入其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何应定？
A．构成不当得利B．构成侵权行为
C．构成无权代理D．并无不当
2．违法行为：违反法律（广义）、公序良俗、法定义务。
3．损害事实：财产、人身（物质和精神）；直接和间接。
（1）侵权责任法的保护对象：权利和利益，即民事权益。何谓民事权益呢？
【侵权责任法第2条第2款】本法所称民事权益，包 括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
据此，侵权责任法所保护的侵权行为侵害对象是非常宽泛的，不过主要是一些绝对性的权利，没有列举出作为相对权的债权。为什么呢？
民法理论通常认为，债权作为相对权不具有社会典型公开性，由于其缺乏相应的公示方法，债权人与债务人之外的人一般难以知晓，是故债权等相对权一般通过合同法保护，而不宜由侵权责任法保护，以避免不当干预行为人的合理行为自由。
不过在特殊情形下，如果加害人明知他人相对权的存在，仍然恶意侵犯的，不能一概排除侵权责任的成立可能性。
例如，甲与某当红歌星乙素来不和，乙和剧院丙签署了每月三场的演出合同，甲见乙越来越红，于是心生嫉恨。于是，在某日，趁乙不注意在乙的水杯里下了一种可以导致声音沙哑的药，乙不知，当晚将药喝下，继而声音变得沙哑，无法演出。此种情况下，就可以构成对于债权的侵权责任，剧院既可以主张乙违约，也可以主张甲侵权。
要点总结：
①限于绝对权——一般不保护相对权
②没有和无法被权利化的利益：死者利益等
（2）同命同价问题：
【第17条】因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。
（3）精神损害的适用问题
（4）赔偿数额计算
【第19条】侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
【第20条】侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
例题：【2017-22】姚某旅游途中，前往某玉石市场参观，在唐某经营的摊位上拿起一只翡翠手镯，经唐某同意后试戴，并问价。唐某报价18万元（实际进货价8万元，市价9万元），姚某感觉价格太高，急忙取下，不慎将手镯摔断。关于姚某的赔偿责任，下列哪一选项是正确的？
A．应承担违约责任B．应赔偿唐某8万元损失
C．应赔偿唐某9万元损失D．应赔偿唐某18万元损失
4．因果关系：没有行为便没有结果；有该行为通常会有该结果。
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