2018年法考辅导资料基础精讲班刑法讲义-刑法分则-侵犯公民人身权利、民主权利罪（2）
2018-05-30 17:42 点击：次 【字号：大 中 小】
刑法分则-侵犯公民人身权利、民主权利罪（2）
考点2 侵犯妇女、儿童权益的犯罪
1．第236条强奸罪★★★
【法条】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
【考点提示】（1）犯罪对象：仅为女性。
（2）客观要件：采取暴力、胁迫、麻醉、灌醉酒、利用迷信、假借诊治疾病需要等手段；对军人妻子利用职权、从属关系胁迫（第259条）。不能仅仅根据妇女有没有反抗来判断是否违背妇女意志。明知是精神病人而奸淫的，以强奸论处。
（3）奸淫幼女：行为人必须认识到犯罪对象是或者可能是幼女。如果客观上强奸了幼女，主观上没有认识到（也不可能认识到）是幼女，按普通强奸认定。
《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》规定：如果行为人和不满十二周岁的幼女发生性行为的，无论行为人怎样辩解，司法机关都应当认定行为人明知该女孩子是幼女。
（4）引诱与胁迫：性交易不构成强奸。但引诱幼女发生性行为的，仍然成立强奸罪。
（5）行为：手段行为是强迫行为。目的行为是狭义的性交行为。对于强奸过程中伴随的猥亵行为，只成立强奸罪。
【独角兽特别提示】手段行为致人伤亡的：不能一律评价到强奸罪里面。强奸罪的暴力可以包含非法拘禁、故意伤害（轻伤、重伤）。但是，强奸罪不能包容故意杀人行为。为了强奸而杀人的，按照强奸罪和故意杀人罪的想象竞合犯处理。为了其他目的而杀人的按照强奸罪和故意杀人罪数罪并罚。★★★
2．第237条强制猥亵、侮辱罪、猥亵儿童罪★★★★★
【法条】以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
【考点提示】（1）本罪侵犯的法益是男性或者女性的性的自主权。本罪的行为也是能够损害他人性的尊严的行为，例如强行猥亵他人，强行脱人衣物等。
【辨析】在大街上追逐、拦截女性与人搭讪是否构成本罪？
（2）《刑法修正案（九）》新修改的犯罪。猥亵男性的也可以构成犯罪。强行抚摸、拥抱男性的，（男、女）强行和男性发生性行为的，均成立强制猥亵罪。
（3）犯强制猥亵、侮辱罪，同时侵犯被害人（包括男、女）的名誉权的，同时触犯侮辱罪和本罪，择一重罪。
（4）行为人不需要具有刺激或者满足性欲的内心倾向。
表37 常见强制、猥亵侮辱行为的定罪
| 行为 | 定罪 |
| 男性和幼女发生性行为的 | 强奸罪 |
| 男、女和幼男发生性行为的 | 猥亵儿童罪 |
| （男、女）强行和14周岁以上的男性发生性行为的 | 强制猥亵罪 |
| （男、女）猥亵儿童的 | 猥亵儿童罪 |
| （男、女）强制猥亵14周岁以上的人（包括男女） | 强制猥亵罪 |
| “正妻”强行脱光“小三”衣服的 | 强制侮辱罪 |
【知识点运用2】
甲男被乙男强迫，与其发生了肛交行为。乙男能否构成犯罪？
考点3 侵犯人身自由的犯罪
1．第238条非法拘禁罪★★★★★
【法条】非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。
国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。
【考点提示】
表38 非法拘禁罪难点突破
| 行为方式 | 有形拘禁、无形拘禁、利用他人的恐惧心理。不作为。 |
| 被拘禁对象 | 在索债性质的犯罪中，被拘禁对象可以是债务人，也可以是与其有共同财务关系的其他人，如子女、配偶等。 |
| 罪名的转化 |
使用暴力致人伤残、死亡的，按故意伤害罪、故意杀人罪（法律拟制）；定罪。 非法拘禁行为本身致人重伤、死亡的，仍定本罪，加重处罚（结果加重犯）。 ●这里的暴力必须是实施非法拘禁行为所需的暴力以外的暴力。★★★ 使用额外暴力，但过失致人死亡的如何认定？★★★ |
| 索债行为的认定 | 为索取债务非法扣押、拘禁他人的，仍定本罪。包括高利贷、赌债等法律不予保护的债务。 |
2．第239条绑架罪★★★★★
【法条】以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
犯前款罪，杀害被绑架人的，或者故意伤害被绑架人，致人重伤、死亡的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。
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