2018年法考辅导资料基础精讲班刑法讲义-刑法总则-犯罪的特殊形态
2018-05-29 11:25 点击：次 【字号：大 中 小】
专题七 犯罪的特殊形态
【本讲聚焦】
第二十二条 【犯罪预备】为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条 【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十四条 【犯罪中止】在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。
对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
【目次】
考点1 犯罪未完成形态概述
考点2 犯罪预备
考点3 犯罪未遂
考点4 犯罪中止
【知识点结构】
【知识点讲解】
考点1 犯罪未完成形态概述
一、犯罪未完成形态的概念
犯罪的特殊形态即未完成形态，包括预备形态、中止形态和未遂形态。
二、犯罪既遂的标准
不同犯罪有不同的既遂标准：其是法律规定的客观标准。侵害犯（结果犯）、具体危险犯、抽象危险犯（行为犯）的既遂标准各不相同。
●为什么说“犯罪是否既遂是一个分则问题”？
三、犯罪未完成形态与犯罪阶段的关系
在犯罪预备阶段，只能成立犯罪预备或者犯罪中止。在犯罪实行阶段，只能成立犯罪未遂或者犯罪中止。
四、犯罪未完成形态与犯罪构成的关系
犯罪未完成和不构成犯罪是两个概念。是否构成犯罪是定罪问题，犯罪处于何种形态是量刑问题。
考点2 犯罪预备
一、犯罪预备的概念与特征
主观上为了犯罪→客观上实施了犯罪预备行为→事实上未能着手实施犯罪
未能着手实施犯罪是由于行为人意志以外的原因
二、犯罪预备与犯意表示的区别
犯意表示一般是指以口头、书面或者其他方法，将真实犯罪意图表现于外部的行为。
【独角兽特别提示】筹划实施恐怖活动的具体办法、煽动分裂国家是犯意表示吗？
三、预备犯的刑事责任
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
考点3 犯罪未遂
一、犯罪未遂的概念与特征
1．已经着手实行犯罪★★★
所谓实行行为，就是刑法分则规定的那个行为，也就是那个能够直接造成法益侵害危险的行为。
【辨析】买刀、磨刀、提刀尾随被害人、刺杀，哪个行为是实行行为？
2．犯罪未得逞
犯罪未遂不是没有发生危害结果，而是没有达到该罪法定的既遂标准（如杀人未杀死，但致人重伤）。
3．犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因
二、犯罪未遂的类型
1．实行终了的未遂与未实行终了的未遂
2．能犯未遂与不能犯未遂★★★
不能犯未遂与不能犯的区别：后者是指绝对不能犯，这种不能犯不构成犯罪。
【学术争议】绝对不能犯包括两种：迷信犯和由于发生认识错误而不能犯的（如下文的对着驴开枪的）。通说认为两种情况都是绝对不能犯，不构成犯罪。但是，传统观点认为迷信犯不构成犯罪，由于认识错误而犯罪未能成功的则构成犯罪未遂。
2018年，应该还是按照通说来认定。
【辨析】甲对着乙开枪，由于没有瞄准而打空。甲是能犯未遂还是不能犯未遂？如果甲对着一个黑影开枪，他以为是乙，其实是头驴。此时又如何认定？
【辨析】甲对着乙的被窝开枪，但是打中后未听见乙的惨叫。他打开被窝才发现，乙并不在被窝里，但被窝里余温犹在，原来乙因为去上厕所而躲过一劫。甲成立犯罪吗？
三、未遂犯的刑事责任
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
【真题】甲冒充房主王某与乙签订商品房买卖合同，约定将王某的住房以220万元卖给乙，乙首付100万元给甲，待过户后再支付剩余的120万元。办理过户手续时，房管局工作人员识破甲的骗局并报警。根据司法解释，关于甲的刑事责任的认定，下列哪一选项是正确的？（2017年试卷2第5题）
A．以合同诈骗罪220万元未遂论处，酌情从重处罚
B．以合同诈骗罪100万元既遂论处，合同诈骗120万元作为未遂情节加以考虑
C．以合同诈骗罪120万元未遂论处，合同诈骗100万元既遂的情节不再单独处罚
D．以合同诈骗罪100万元既遂与合同诈骗罪120万元未遂并罚
【考点】合同诈骗罪的既遂与未遂
【解析】最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（2011年）第1条规定：“诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的‘数额较大’、‘数额巨大’、‘数额特别巨大’。”第6条规定：“诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。”
司法解释没有对合同诈骗罪规定单独的认定标准。在各省，100万元以上都属于“数额特别巨大。”本案中，甲的合同诈骗行为中，既遂的数额为100万元，未遂的数额为120万元，二者都属于“诈骗数额特别巨大”，因此属于同一量刑幅度。根据司法解释第6条的规定，应当以合同诈骗罪既遂处罚。因此，只有选项B正确。
附：刑法第224条：
【合同诈骗罪】“有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产……”
【陷阱点拨】本题不难，但不掌握这个司法解释却很难回答正确。本题提示我们：在未来的考试中，要重视司法解释。考查司法解释的题目显著增多是2017年刑法题目的重要变化。这一变化预示着在2018年的考题中，考查司法解释的题目会显著增加。
本案的原型是最高人民法院第13批指导案例62号：“王新明合同诈骗案”。这再次说明司法解释和指导案例在以后的考试中将占据重要地位。
【难度系数】**
考点4 犯罪中止
一、犯罪中止的概念与特征
（一）中止的时间性：必须发生在“犯罪过程中”。★★★
（二）中止的自动性：必须出于本意。
不能将引起行为人中止犯罪的原因，当作行为人意志以外的原因，从而否认中止的自动性。
●认定“能而不欲”和“欲而不能”时，“能”是主观标准还是客观标准？
【辨析】甲欲去杀乙，走到乙家门口，见乙家正在宴客。他觉得今日不能动手，于是怏怏返回家中。甲是何种犯罪形态？
1．中止动机的伦理性（悔悟、同情等）。虽然自动性的成立不以中止动机的伦理性为必要，但如果中止动机具有伦理性，则能肯定自动性。
2．放弃犯意的彻底性。应当是指完全放弃该次特定犯罪的犯意，而不是完全放弃一切犯罪的犯意。★★★
【辨析】A．行为人原本打算强奸妇女，但着手后发现其身上有巨额现金，认为与其强奸不如抢劫，进而使用暴力强取财物的，成立抢劫既遂。还成立强奸中止吗？
B．甲受雇杀乙，举枪瞄准后及时发现对方并非乙而放下枪支。乙是犯罪中止还是犯罪未遂？
3．对以下情形是否成立中止，要具体分析。不能一概而论。★★★
在行为人认识到客观上可以实施犯罪行为的情况下，如果不是基于外部强制而放弃犯罪行为的，就应认定为中止犯。
（1）基于惊愕、恐惧而放弃犯行。
（2）因为嫌弃、厌恶而放弃犯行。
（3）担心被发觉而放弃犯行。
（4）基于目的物的障碍而放弃犯行。这是指行为人在实施财产犯罪时，因为没有发现当初预想的目的物而放弃犯行的情况。对此应具体分析：行为人没有盗窃特定财物的意图，只是想窃取一般财物时，如果因为财物价值不高（达到了刑法上的数额较大）而不窃取的，成立中止犯；行为人意图窃取特定财物，但不存在特定财物的，即使没有窃取其他财物，也不成立中止犯（成立未遂犯）；打算抢劫巨额现金，但对方只有少量现金，因而不劫取的，不成立中止犯（成立未遂犯）。
（5）发现对方是熟人而放弃犯行。这个“熟人”能否压制行为人的意志？
（三）中止的客观性
中止不只是一种内心状态的转变，还要求客观上有中止行为。中止行为分为两种情况：一是自动放弃犯罪行为，二是自动有效防止犯罪结果发生。
（四）中止的有效性
在有危害结果发生时，必须自动有效地防止犯罪既遂结果发生，才成立中止。
【独角兽特别提示】犯罪行为不严重，本来也不能造成既遂结果，但行为人仍然积极送被害人去医院的，成立犯罪中止。
二、中止犯的刑事责任
对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
【知识点运用】
（1）因为是熟人因此不好意思而放弃抢劫是犯罪未遂吗？
（2）在去杀人的路上看到秋风扫落叶，痛感“神马都是浮云”而放弃杀人是犯罪预备吗？
【提示】犯罪未遂必须是“欲而不能”。
（3）关于犯罪未遂的认定，下列哪些选项是正确的？（2016年试卷二第53题）
A．甲以杀人故意将郝某推下过街天桥，见郝某十分痛苦，便拦下出租车将郝某送往医院。但郝某未受致命伤，即便不送医院也不会死亡。甲属于犯罪未遂
B．乙持刀拦路抢劫周某。周某说“把刀放下，我给你钱”。乙信以为真，收起刀子，伸手要钱。周某乘乙不备，一脚踢倒乙后逃跑。乙属于犯罪未遂
C．丙见商场橱柜展示有几枚金锭（30万元/枚），打开玻璃门拿起一枚就跑，其实是值300元的仿制品，真金锭仍在。丙属于犯罪未遂
D．丁资助林某从事危害国家安全的犯罪活动，但林某尚未实施相关犯罪活动即被抓获。丁属于资助危害国家安全犯罪活动罪未遂
优惠套餐推荐
下一篇：2018年法考辅导资料基础精讲班刑法讲义-刑法总则-共同犯罪（1）
相关新闻
更多>>
热门文章
- 2024-06-192024法考主观题准考证10月15-1
- 2024-06-192024法考客观题准考证9月11-20日
- 2024-06-192024年法律职业资格考试放宽地
- 2024-06-192024年法考新大纲变化—理论法
- 2024-06-192024年法考新大纲变化—三国法
- 2024-06-192024年法考新大纲变化—行政法
- 2024-06-192024年法考新大纲变化—商经法
- 2024-06-192024年法考新大纲变化—民事诉
- 2024-06-192024年法考新大纲变化—刑事诉
- 2024-06-192024年法考新大纲变化—民法
- 2024-06-192024年法考新大纲变化—刑法
- 2024-06-192023年法考新大纲变化—民法
- 2024-06-192024年法考报名《公告》相关政
- 2024-06-192024年国家统一法律职业资格考
- 2024-06-192024年法律职业资格考试将于
- 2024-06-192023年法考客观题试题（卷二回
- 2024-06-192023年法考客观题试题（卷二回
- 2024-06-192023年法考客观题试题（卷一回
- 2024-06-192023年法考客观题试题（卷一回
- 2023-10-242023年法考《公告》相关政策规
更多>>
学员心声
- 陈永生老师讲得灰常好~
- 学员dh****1120：陈永生老师讲得非常好，感觉能前后将知识点连接，能让学生形成整体思维模式。
- 韩老师的课很有吸引力
- 学员dw****1822：韩老师讲课非常有吸引力，条理清楚、重点突出、举例生动形象，还指出了很多易错点。
- 选择李文涛老师绝对没错
- 学员dc****52：李文涛老师善于对知识点进行总结，提炼考点，让学员更上阶段，很多很模糊的考点，李文涛讲的清晰多了。李文涛讲课很有激情，能很好的调动学员的积极性，帮助学员顺利通过考试。
- 杨帆老师是我男神
- 学员dd****1984：杨帆老师授课风格简洁明快，条理层次超级清晰。对于重点难点以及易混淆的地方，都能深入浅出的解析。
- 许玉霞老师讲课真好
- 学员dx****50：许玉霞老师长期从事司法考试培训课程，经验丰富，条理性强，通俗易懂，讲解透彻，富有激情。
- 兰燕卓老师讲课深入人心
- 学员dh****66：兰燕卓老师授课不仅明确了每个概念的关键词，而且讲明如此规定的原因，同时举例进行说明，还时不时地将这些概念进行反复串联，加深学生的学习印象。这不仅是一个教师的教学能力问题，而且还是一个人的高尚品质问题。
- 汪华亮老师棒棒哒
- 学员pa6****31：汪华亮老师是我很中意的，到独角兽学习就奔着汪老师来的，特别棒！
- 韩祥波老师真负责
- 学员dc****63：韩祥波老师讲课很细致很全面，兢兢业业，一丝不苟，尤其知识点很有条理性，便于学员的的第二轮复习，韩老师是个负责任的好老师。
- 李文涛老师，不错
- 学员dw****62：李文涛老师从事司法考试国际法辅导多年，授课经验极其丰富，对重点、难点问题分析透彻，应试性、方向性极强，深受广大学员好评。
- 陈永生老师就是好
- 学员dz1****40：陈永生老师授课幽默，富有激情。其因讲课诙谐幽默、知识功底扎实、逻辑结构清晰而备受广大考生赞誉。
