2018年法考辅导资料基础精讲班国际私法讲义-国际私法的基本概念和制度(1)
2018-05-26 16:15 点击:次 【字号:大 中 小】
国际私法
概说——国际私法的考点和理论体系(★)
第一部分 国际私法的基本概念和制度
一、国际私法的概念、渊源、规范及准据法
1.调整对象——平等主体之间的国际民商事法律关系(主体、客体、内容)
《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》
第一条:民事关系具有下列情形之一的,人民法院可以认定为涉外民事关系:
(一)当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人;
(二)当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外;
(三)标的物在中华人民共和国领域外;
(四)产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外;
(五)可以认定为涉外民事关系的其他情形。
实际案例中的国际私法:包头空难所涉及的几个国际私法问题(★)
2.国际私法的核心问题:国际民商事法律冲突及其解决
(1)通过国际统一实体法(国际条约、国际惯例)解决;
(2)通过国内冲突法、国际冲突法解决
3.国际私法规范的范围
外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体私法规范、国际民商事争议解决规范(包括国际民事诉讼程序规范和国际商事仲裁规范)
4.国际私法的主体范围——自然人、法人、国家、国际组织
二、冲突规范和准据法(★★★★★)
(一)冲突规范
例:不动产的法定继承,适用不动产所在地法律。
考点1:冲突规范的特点及结构
(1)特点:①法律适用规范;②间接规范;③结构独特
(2)结构:冲突规范=范围+系属(包含连接点)+关联词
【例题】“扶养,适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。”这一法律规范中,“一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律”属于( )?
A.准据法B.范围C.连接点D.系属
考点2:冲突规范的类型:单边、双边、选择(有条件和无条件)、重叠
①单边(“在中国领域内履行的中外合资经营企业合同,适用中华人民共和国法律。”)
②双边(自然人的民事权利能力,适用经常居所地法律。)
③重叠适用(“收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律。”)
④选择适用(有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系地的法律;当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择的,适用信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。)
【例题】根据冲突规范对应适用的法律的规定不同,可将冲突规范划分为不同类型。在下列各冲突规范中,属于选择适用的冲突规范是( )?
A.知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律
B.收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律
C.被代理人与代理人的民事关系,适用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择委托代理适用的法律。
D.遗嘱方式,符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的,遗嘱均为成立
【答案】CD
(二)准据法
(1)准据法的特点:①经冲突规范指定;②是实体法;③结合案件具体情况确定
(2)存在区际冲突时准据法的确定
《涉外民事关系法律适用法》第六条:涉外民事关系适用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。
三、适用冲突规范的基本制度(★★★★★)
1.识别和先决问题
(1)识别
识别的冲突:
识别的依据:通常依据法院地法
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