2018年法考辅导资料基础精讲班民法讲义-合同法-合同的成立（2）
2018-05-30 16:42 点击：次 【字号：大 中 小】
合同法-合同的成立（2）
二、承诺：肯定的答复
（一）承诺的概念（合同法第21条）
考点：承诺的构成
（1）承诺须由受要约人做出
（2）承诺须在承诺期间内到达——否则构成逾期承诺
（3）承诺须与要约内容相一致——否则构成承诺变更
（二）承诺变更（合同法第30、31条）
1．实质性变更：承诺无效，构成新要约
2．非实质性变更：承诺有效，除非要约人及时表示反对或者要约表明不得变更
考试中，都是考查实质性变更。
例题：2009年8月5日，甲公司向乙公司发出订购图书的订单，订单中详细列明了订购数量、交货日期等，并要求乙公司在接到订单之日起三日内向甲公司发出确认函。乙公司8月6日接到订单，于8月10日向甲公司发出确认函，同时寄出该批图书。甲公司收到图书后，拒绝接受。关于本案下列说法正确的是：
A．甲向乙发出订单是要约邀请B．乙向甲发出确认函属于承诺
C．乙向甲发出确认函属于要约D．乙向甲寄书属于履行合同
（三）承诺迟延（合同法第28．29条）迟来的告白……
1．可归责于承诺人的迟延
（1）迟发迟到，承诺原则上无效
（2）例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立
2．不可归责于承诺人的迟延
（1）未迟发而迟到，承诺原则上有效
（2）例外：要约人及时通知承诺逾期而不接受的，视为新要约
（四）承诺的效力
1．承诺的生效时间：到达
2．承诺的效力：合同成立
3．承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或同时到达要约人
重点典型案例：1月1日，甲（出版社）向乙（大学教师）发出一份新书价目表；1月2日，乙发出一封订购信，订购其中一套《中国法律大全》，要求1月10日前寄到；1月3日，乙发信取消订购。1月5日订购信到达甲处；1月6日，取消订购的信到达甲处，甲未予理睬，于1月7日将该书寄出；此书本应于1月10日前到达，但由于邮局的原因，于1月13日才到；乙见已超出自己所定期限，就未予理睬。甲久未见书款，遂向法院起诉。本案如何处理？
三、合同成立中的其他相关考点
1．合同成立的时间
（1）原则：承诺到达，合同成立；
（2）例外：成约定金（约定）、合同书、确认书
（3）特殊情况：因履行而治愈、交叉要约（不谋而合，后到生效）
2．合同成立的地点
（1）原则：承诺到达地为合同成立地
（2）例外：合同书签订地为合同成立地
（3）约定合同签订地与实际签订地不一致的，以何者为准？【合同法解释二第4条】
3．两种特殊的合同
招标：招标公告——投标——定标——订立书面合同
拍卖：拍卖公告——竞价——拍定——订立书面合同
四、缔约过失责任（合同法第42．43条）
（一）构成要件
1．在合同订立阶段发生
2．一方当事人基于过错违反诚实信用原则产生的注意、保护、告知、保密的义务
3．导致相对人信赖利益的损失：准备费用+机会损失。
（二）基本类型
1．恶意磋商导致合同不成立（第42条第1款）
2．订约欺诈等过失导致合同无效或被撤销（第42条第2款，第58条）
3．泄露或不当使用在合同订立中知悉的对方商业秘密（第43条）
4．其它在合同订立中违反诚信原则的缔约过失行为，如违反初步协议、无权代理中代理人与第三人之间等。
（三）关于缔约过失考查方式的总结：是否有合同；是否有过错。
例题：【2017-12】德凯公司拟为新三板上市造势，在无真实交易意图的情况下，短期内以业务合作为由邀请多家公司来其主要办公地点洽谈。其中，真诚公司安排授权代表往返十余次，每次都准备了详尽可操作的合作方案，德凯公司佯装感兴趣并屡次表达将签署合同的意愿，但均在最后一刻推脱拒签。期间，德凯公司还将知悉的真诚公司的部分商业秘密不当泄露。对此，下列哪一说法是正确的？
A．未缔结合同，则德凯公司就磋商事宜无需承担责任
B．虽未缔结合同，但德凯公司构成恶意磋商，应赔偿损失
C．未缔结合同，则商业秘密属于真诚公司自愿披露，不应禁止外泄
D．德凯公司也付出了大量的工作成本，如被对方主张赔偿，则据此可主张抵销
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