2018年法考辅导资料基础精讲班知识产权法讲义-专利法（1）
2018-05-26 18:00 点击：次 【字号：大 中 小】
第二节 专利法
一、专利的种类及授予条件
（一）专利的种类（《专利法》第2条）
我国《专利法》规定的专利包括发明、实用新型和外观设计三类，属于综合型立法，很多其他国家的专利仅指发明专利。
1．发明：最主要分为产品发明和方法发明。
2．实用新型：保护产品的形状、构造或者形状和构造的结合。实用新型只保护产品，不保护方法。
3．外观设计：保护产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合。
不同类型的专利，专利权期限不同:
1）发明专利的期限是20年，
2）实用新型和外观设计专利的期限是10年。
（二）授予专利的条件
1．授予发明、实用新型专利的条件（《专利法》第22条）
（1）新颖性：不属于现有技术，且申请日前无人申请。
（2）创造性：（突出的）实质性特点，（显著的）进步。
（3）实用性：能够在生产中产生积极的效果。
2．授予外观设计专利的条件（《专利法》第23条）
（1）新颖性：应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。
（2）创造性：与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。
（3）授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利（即在先权利）相冲突。在先权利可以包括商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装或者装潢使用权等等。
3．丧失新颖性的例外
申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情况的，不丧失新颖性：（《专利法》第24条）
（1）在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出的；
（2）在国务院有关主管部门和全国性学术团体组织召开的学术会议或技术会议上首次发表的；
（3）他人未经申请人同意而泄漏其内容的。
（三）专利的申请与审查
1．递交专利文件
请求书、说明书即摘要与权利要求书。其中权利要求书为确权依据。
2．申请日：
（1）专利局收到申请文件之日为申请日
（2）申请文件邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日
（3）申请人享有优先权的，以优先权日为申请日（专利法29条）
【第29条】申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。
申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。3．审查
（1）发明：初步审查——早期公开——实质审查——授权登记公告。
（2）实用新型和外观设计：初步审查没有发现驳回理由即可授予。
★（四）《专利法》不予保护的对象（《专利法》第5．20．25条）
1．科学发现
2．智力活动的规则和方法，如比赛规则、游戏规则等
3．疾病的诊断和治疗方法，但研制出的新的药品则可以获得专利。
4．动物和植物品种，但发明出植物新品种的生产方法则可以获得专利。
5．用原子核变换方法获得的物质
6．对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计
7．违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源并依赖该遗传资源完成的发明创造
例题：【2017-15】关于下列成果可否获得专利权的判断，哪一选项是正确的？
A．甲设计的新交通规则，能缓解道路拥堵，可获得方法发明专利权
B．乙设计的新型医用心脏起博器，能迅速使心脏重新跳动，该起博器不能被授予专利权
C．丙通过转基因方法合成一种新细菌，可过滤汽油的杂质，该细菌属动物新品种，不能被授予专利权
D．丁设计的儿童水杯，其新颖而独特的造型既富美感，又能防止杯子滑落，该水杯既可申请实用新型专利权，也可申请外观设计专利权
二、专利权的归属
（一）归于发明人或设计人（《专利法》第6条第2款）：
非职务发明创造的专利权属于发明人或设计人。
发明人或设计人是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。发明人是就发明和实用新型来讲的，设计人是就外观设计来讲的。在完成发明创造过程中，只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不是发明人或者设计人。
★（二）归于发明人或设计人的单位（《专利法》第6条第1款，《专利法实施细则》第12条）：
职务发明创造是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，具体包括：
（1）在本职工作中作出的发明创造；
（2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；
（3）退休、调离原单位（包括临时工作的单位）后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。
例题：【2012年-64】工程师王某在甲公司的职责是研发电脑鼠标。下列哪些说法是错误的？
A．王某利用业余时间研发的新鼠标的专利申请权属于甲公司
B．如王某没有利用甲公司物质技术条件研发出新鼠标，其专利申请权属于王某
C．王某主要利用了单位物质技术条件研发出新型手机，其专利申请权属于王某
D．如王某辞职后到乙公司研发出新鼠标，其专利申请权均属于乙公司
（三）约定主体优先
利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人可以约定归属。没有约定的，则适用上述第（二）方面的规则来判断。
（四）合作与委托发明创造专利权（《专利法》第8条）
有约定按约定，无约定属于发明人或设计人。
三、专利的复审和无效宣告
（一）专利的复审
1．申请被驳回后，3个月内请求复审；
2．对复审决定不服，3个月内向人民法院起诉。
（二）专利的无效宣告
1．申请：公告授予专利权之日起，（任何人）可请求专利复审委员会宣告该专利权无效。
2．宣告无效的程序：专利复审委员会经审查，作出宣告专利权无效或维持专利权的决定。
当事人对决定不服，可自收到通知之日起三个月内向法院起诉。
3．无效宣告的法律后果：
（1）具有溯及力。被宣告无效的专利权视为自始即不存在。
★（2）溯及力的例外。
宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并（已执行）的专利侵权的判决、调解书，（已经履行）或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及（已经履行）的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是，如果是因为专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。
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