2018年法考辅导资料基础精讲班商经讲义-公司法-公司基本制度股东权利的内容（4）
2018-05-26 12:03 点击：次 【字号：大 中 小】
公司基本制度股东权利的内容（4）
（九）公司解散1．解散（F180）
| 公司解散 | |
| 自愿解散 |
A．公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现 B．股东会或者股东大会决议解散 C．因公司合并或者分立需要解散 |
| 强制解散 |
A．行政解散：依法被吊销营业执照、责令关闭或被撤销 B．破产解散 C．司法解散（F182） |
| 司法解散 |
（1）司法解散的条件：司法解散请求权 ①僵局（解释二F1）：公司经营管理发生严重困难（僵局），继续存续会使股东利益受到重大损失； ②用尽救济（解释二F5）通过其他途径不能解决的；法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。当事人可依法协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续。 ③10%表决权股东请求：（解释二F2、3） A．请求：持有公司全部股东表决权10%上的股东请求法院解散公司。 B．被告（解释二F4）：股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，或法院通知其参加诉讼。其他股东或利害关系人申请可以共同原告或第三人身份参加诉讼。 |
|
（2）司法解散的程序 ①先解散、后清算； ②财产保全、证据保全股东提起解散公司诉讼时，向法院申请财产保全或证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，法院可予以保全。 （3）司法解散判决的效力（解释二F6）：法院关于解散公司诉讼作出的判决，对公司全体股东具有法律约束力。 |
|
A．可起诉各董事履行对公司的忠实义务和勤勉义务
B．可同时提起解散公司的诉讼和对公司进行清算的诉讼
C．在提起解散公司诉讼时，可直接要求法院采取财产保全措施
D．在提起解散公司诉讼时，应以公司为被告
【答案】D
【解析】依据《公司法》第147条的规定，董事之间矛盾不断，并不表明董事违反对公司的忠实义务和勤勉义务，股东起诉董事，没有请求权基础，A错误。
依据《公司法解释二》第2条的规定，解散公司之诉和对公司进行清算是两个程序，解散公司是诉讼程序，清算是非诉程序，先申请解散，解散裁判生效后，进入清算程序。股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后，依法自行组织清算或另行申请人民法院对公司进行清算。B错误。
依据《公司法解释二》第3条的规定，股东提起解散公司诉讼时，向法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，法院可予以保全。C错误。
依据《公司法解释二》第4条的规定，股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。D正确。
（十）清算
| 清算程序 | |
| 成立清算组 |
（1）自行清算： 有限公司：股东组成。 股份公司：董事或股东大会确定的人员组成。 （2）指定清算： 逾期不成立清算组进行清算（包括拖延清算、违法清算）的——债权人可申请法院指定有关人员组成清算组进行清算——债权人未申请，股东可申请。 （3）诉讼代表（解释二F10）： 清算组代表公司参与民事诉讼活动，民事诉讼应当以公司名义进行，由清算组负责人代表公司参加诉讼。 尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。 |
| 财产清理 |
（1）认缴出资=清算财产 公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。 （2）发起人连带责任 公司财产不足以清偿债务时，债权人可主张未缴出资股东，以及发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带责任。 |
| 资不抵债 |
（1）资不抵债时——申请破产（F187） 清算组发现公司财产不足偿债的，应向法院申请宣告破产。 （2）资不抵债时——协商机制、制定债务清偿方案（解释二F17）： 法院指定的清算组发现公司资不偿债时，可与债权人协商制作有关债务清偿方案。 债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，法院可认可。否则依法宣告破产。 |
| 清算责任 |
财产文件灭失、无法清算的连带责任（解释二F18） 有限公司股东、股份公司董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人可主张其对公司债务承担连带清偿责任。 上述情形系实际控制人原因造成，债权人可主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任。 |
A．民事诉讼可以清算组名义进行，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由股东推选的代表公司参加诉讼。
B．甲公司股东张三尚未缴纳的出资可以不再出资。甲公司财产不足以清偿债务时，债权人可主张未缴出资股东，以及发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带责任
C．甲公司股东李四操纵公司，使其未经清算即办理注销手续，公司债权人可以向李四主张赔偿责任
D．甲公司未经清算即注销，甲公司股东王二作出承担公司债务的承诺，该承诺因为公司注销而失效
【答案】C
【解析】清算期间，民事诉讼以公司名义进行；尚未出资应当补缴；股东作出的偿债承诺继续有效。
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